7.11 股權(quán)代持

　　案例背景

　　近年來(lái),因股權(quán)代持而引起的涉稅案件屢見(jiàn)不鮮。代持股方式如果設(shè)計(jì)不當(dāng),在退出時(shí)就可能面臨重復(fù)征稅的不利后果。

　　王先生在甲公司上市前,請(qǐng)A公司幫其代持甲公司3%的股份,但沒(méi)有簽訂股權(quán)代持協(xié)議。成本為200萬(wàn)元。甲公司上市并過(guò)了解禁期后，王先生授意A公司將股份出售以套現(xiàn),該部分股票的市價(jià)為2000萬(wàn)元。

　　問(wèn)題:如何合理節(jié)稅?

　　案例分析

　　對(duì)于名義股東A公司,轉(zhuǎn)讓股票需要繳納的企業(yè)所得稅為450萬(wàn)元[(2000-200)x25%]。

　　A公司對(duì)出售股票所得的金額納稅后,將剩余部分交給王先生,在沒(méi)有股權(quán)代持協(xié)議的情況下,屬于再次轉(zhuǎn)讓行為,王先生需要繳納個(gè)人所得稅270萬(wàn)元(2000-450-200)x20%]

　　由于A公司股權(quán)為代持,因此A公司繳納的企業(yè)所得稅實(shí)際上由王先生負(fù)擔(dān),王先生需要承擔(dān)的所得稅共計(jì)720萬(wàn)元(450+270)。

　　籌劃方案

　　在代持股前,應(yīng)簽訂書面代持協(xié)議以證明代持業(yè)務(wù)的真實(shí)性,避免重復(fù)征稅王先生自己持股,稅率為20%;請(qǐng)A公司代持,需要以25%的稅率繳納企業(yè)所得稅。由于簽訂的股權(quán)代持協(xié)議存在于王先生和A公司之間,因此,實(shí)務(wù)中無(wú)法對(duì)抗第三方,在退出環(huán)節(jié)很難說(shuō)服稅務(wù)機(jī)關(guān)按照20%的稅率征收個(gè)人所得稅。

　　為解決上述問(wèn)題,在簽訂股權(quán)代持協(xié)議時(shí),可以在合同中加入特殊安排,并使用特定的持股權(quán)平臺(tái)進(jìn)行持股。持股權(quán)平臺(tái)可以設(shè)立在符合國(guó)家長(zhǎng)遠(yuǎn)規(guī)劃的“稅收洼地”,以享受相應(yīng)的優(yōu)惠政策從而減少減持環(huán)節(jié)的實(shí)際稅負(fù)。

　　需要說(shuō)明的是,本案例中的代持行為持有的是一家上市公司的股票,根據(jù)監(jiān)管部門的要求,IPO時(shí)各股東要承諾自己不是代持方,后續(xù)減持時(shí)如果存在代持的情況,就顯然與上市前股東的承諾不符,可能產(chǎn)生不必要的爭(zhēng)議。法律依據(jù)

　　根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》(2020年修正),發(fā)行主體資格須滿足發(fā)行人的股權(quán)清晰,控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。

　　案例總結(jié)

　　股權(quán)代持協(xié)議的效力雖然在司法實(shí)踐中已經(jīng)得到了認(rèn)可,但很多代持行為沒(méi)有簽訂相應(yīng)的協(xié)議,這會(huì)引發(fā)很多不必要的麻煩。在上市公司股權(quán)代持時(shí),尤其要慎用股權(quán)代持的方式。